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  • 171. 저작권 침해의 요건
  • 171.3. 저작권 침해의 요건 : 객관적 요건으로서 실질적 유사성
  • 171.3.1. 같은 도구로 같은 활동을 다룬 수업자료의 실질적 유사성은 무엇을 대비해 판단할까?
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171.3.1.

같은 도구로 같은 활동을 다룬 수업자료의 실질적 유사성은 무엇을 대비해 판단할까?

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같은 도구로 같은 활동을 다룬 수업자료의 실질적 유사성은 무엇을 대비해 판단할까?
같은 도구로 같은 활동을 다룬 수업자료의 실질적 유사성은 무엇을 대비해 판단할까?

 

<핵심 요약>

저작권 침해를 가리는 실질적 유사성은 창작적인 표현형식에 해당하는 것만을 대비하여 판단한다. 같은 도구로 같은 활동을 다루었다는 공통점만으로 실질적 유사성이 인정되지는 않는다. AI 활용 수업자료 사건에서 법원은 그림의 표현 방식, 소재의 배열 순서, 프로그램 작동법 설명의 비중을 맞대어 차이가 있다고 판단하였다.

 

자세한 기본 법리는 아래 위키를 참고하십시오.

 

1. 수업자료에서 실질적 유사성이 문제되는 자리

 

 

  • 나. 도구와 활동의 공통점은 아이디어에 가깝다

    대법원 2012. 8. 30. 선고 2010다70520 판결에서 대법원은 학술적 저작물의 학술적 내용 자체는 아이디어의 영역에 속하므로, 창작성이 드러난 구체적인 표현까지 복제하지 않으면 복제권 등을 침해한 것으로 볼 수 없다고 판시하였다. 복제권은 저작권법 제16조가 정한 권리다. 수업자료 사건에서도 법원은 프로그램으로 퀴즈를 제작하게 한다는 수업 주제를 아이디어로 판단하였다.

 

2. 일부가 복제되었다고 주장될 때의 판단 순서

 

  • 가. Q: 저작물의 일부가 복제되었다고 주장되면 무엇을 어떤 순서로 살피는가?

    부분마다 4가지를 차례로 검토한다. 대법원 2012. 8. 30. 선고 2010다70520 판결과 대법원 2014. 9. 4. 선고 2012다115625 판결에서 대법원은 어문저작물의 판단 순서를 제시하였고, 대법원 2021. 8. 26. 선고 2020도13556 판결을 통해 편집저작물에도 동일한 기준을 적용하였다. 먼저 침해가 주장되는 부분을 특정하고, 저작물의 종류와 성격 등을 고려하여 아래 사항을 살핀다.

    1) 복제 여부가 문제되는 부분이 창작성 있는 표현에 해당하는지 확인한다.

    2) 상대방 저작물의 해당 부분이 그 부분에 의거하여 작성되었는지 검토한다.

    3) 양 부분이 실질적으로 유사한지 판단한다.

    4) 복제된 창작성 있는 표현이 원저작물 전체에서 차지하는 양적·질적 비중을 고려한다.

 

  • 나. 창작성이 없는 표현 부분에는 복제권 등의 효력이 미치지 않는다

    대법원 2012. 8. 30. 선고 2010다70520 판결에서 대법원은 원저작물이 전체적으로 창작물에 해당하더라도 그 내용 중 창작성이 없는 표현 부분에는 복제권 등의 효력이 미치지 않는다고 판시하였다. 이에 따라 저작물 전체의 창작성만을 근거로 복제권 침해를 인정한 원심 판결을 파기하였다.

 

3. 수업자료의 표현과 구성을 대비한 사례

 

수업자료와 서적 부분의 대비 요약

대비 대상

질문

판단

근거

가

같은 속담을 그림으로 나타낸 두 자료는 실질적으로 유사한가?

표현 형식과 내용에 차이가 있다.

수업자료 사건의 판단 (법리: 대법원 2021. 8. 26. 선고 2020도13556 판결)

나

수업 순서가 다른 두 자료는 실질적으로 유사한가?

실질적 유사성을 인정할 수 없다.

수업자료 사건의 판단 (법리: 대법원 2021. 8. 26. 선고 2020도13556 판결)

다

프로그램 작동법을 자세히 설명한 서적 부분은 작동법 설명이 없는 수업자료와 실질적으로 유사한가?

구성에 상당한 차이가 있다.

수업자료 사건의 판단 (법리: 대법원 2021. 8. 26. 선고 2020도13556 판결)

 

  • 가. Q: 같은 속담을 그림으로 나타낸 두 자료는 실질적으로 유사한가?

    표현 형식과 내용에 차이가 있다. AI 활용 수업자료 사건에서 수업자료는 잃어버린 대상을 머리 그림에 X 표시를 더하여 표현하고 장소에 문자를 덧붙였다. 반면 서적 부분은 대상 전체가 달아나는 모습을 묘사하고 장소를 다른 형태의 건물로 나타냈다. 법원은 이러한 차이를 근거로 저작물성과 의거관계는 더 나아가 검토하지 않은 채 침해 주장을 배척하였다.

 

  • 나. Q: 수업 순서가 다른 두 자료는 실질적으로 유사한가?

    실질적 유사성을 인정할 수 없다. 수업자료는 퀴즈로 흥미를 유발하고 프로그램 사용법을 익힌 뒤 예시를 표현하여 작품을 공유하는 순서로 구성되었다. 반면 서적 부분은 알고 있는 속담을 발표하고 학습한 다음 프로그램 기능을 습득하여 퀴즈를 제작하고 서로 맞히는 단계로 이루어졌다. 이에 법원은 소재의 배열 및 구성과 학생 참여 활동의 내용이 서로 다르다고 판단하였다.

 

  • 다. Q: 프로그램 작동법을 자세히 설명한 서적 부분은 작동법 설명이 없는 수업자료와 실질적으로 유사한가?

    구성에 상당한 차이가 있다. 서적 부분은 많은 분량을 프로그램의 구체적인 작동 방법을 설명하는 데 할애하였으나, 수업자료에는 그러한 내용이 포함되지 않았다. 또한 감정 이모티콘 수업에서도 서적 부분에는 감정을 떠올려 캐릭터로 나타내는 활동과 다른 AI 프로그램 안내가 추가되어 있었다. 법원은 도구를 활용하여 감정을 표현하고 맞혀 본다는 점 외에는 배열과 구성에 차이가 있다고 보았다.

 

  • 라. Q: 교재 사건에서 일부 침해가 인정되면 금지 범위는 어떻게 정해지는가?

    침해 부분을 삭제하지 않은 서적의 복제·배포·판매를 금지하는 방식으로 정해질 수 있다. 대법원 2014. 9. 4. 선고 2012다115625 판결 사안에서 원심은 교재 가운데 선행 저작물과 다른 표현방식을 사용한 부분에만 창작성을 인정하고, 나머지 부분에 관한 침해 주장은 배척하였다. 대법원은 이러한 원심의 결론을 수긍하면서, 침해 부분을 삭제하지 않고서는 최신판을 복제·배포·판매할 수 없다고 본 판단 역시 정당하다고 보았다.

 

4. 관련 법규 및 판례

저작권법 제16조 (복제권)

 

저작자는 그의 저작물을 복제할 권리를 가진다.

대법원 2021. 8. 26. 선고 2020도13556 판결

 

판시사항

[1] 편집물이 저작물로서 보호받기 위한 요건으로서 창작성의 정도 / 독창적인 편집방침 내지 편집자의 창조적 개성에 따라 소재를 취사선택하였거나 취사선택된 구체적인 소재가 나름의 편집방식으로 배열ㆍ구성된 경우, 편집저작물로서 창작성이 인정되는지 여부(적극) 및 이와 달리 편집저작물로서 창작성을 인정하기 어려운 경우

 

[2] 편집저작물 저작권자의 저작물과 침해자의 저작물 사이에 실질적인 유사성이 있는지 판단할 때, 소재의 선택ㆍ배열 또는 구성에서 창작적 표현에 해당하는 것만을 대비하여야 하는지 여부(적극) / 편집저작물에 관한 저작권 침해 여부가 문제 된 사건에서 저작권자의 저작물 중 일부에 대한 침해 여부가 다투어지는 경우, 저작권 침해 여부를 판단하는 방법 및 이를 담당하는 법원이 취할 조치

 

판결요지

[1] 편집물이 저작물로서 보호를 받으려면 일정한 방침 내지 목적을 가지고 소재를 수집ㆍ분류ㆍ선택하고 배열하여 편집물을 작성하는 행위에 창작성이 있어야 하는바, 그 창작성은 작품이 저자 자신의 작품으로서 남의 것을 복제한 것이 아니라는 것과 최소한도의 창작성이 있는 것을 의미하므로 반드시 작품의 수준이 높아야 하는 것은 아니지만 저작권법에 의한 보호를 받을 가치가 있는 정도의 최소한의 창작성은 있어야 한다. 편집물에 포함된 소재 자체의 창작성과는 별개로 해당 편집물을 작성한 목적, 의도에 따른 독창적인 편집방침 내지 편집자의 학식과 경험 등 창조적 개성에 따라 소재를 취사선택하였거나 그 취사선택된 구체적인 소재가 단순 나열이나 기계적 작업의 범주를 넘어 나름의 편집방식으로 배열ㆍ구성된 경우에는 편집저작물로서의 창작성이 인정된다. 편집방침은 독창적이라고 하더라도 그 독창성이 단순히 아이디어에 불과하거나 기능상의 유용성에 머무는 경우, 소재의 선택ㆍ배열ㆍ구성이 진부하거나 통상적인 편집방법에 의한 것이어서 최소한의 창작성이 드러나지 않는 경우, 동일 내지 유사한 목적의 편집물을 작성하고자 하는 자라면 누구나 같거나 유사한 자료를 선택할 수밖에 없고 편집방법에서도 개성이 드러나지 않는 경우 등에는 편집저작물로서의 창작성을 인정하기 어렵다.

 

[2] 저작권의 침해 여부를 가리기 위하여 두 저작물 사이에 실질적인 유사성이 있는지를 판단할 때에는 창작적인 표현형식에 해당하는 것만을 가지고 대비해 보아야 한다. 이는 편집저작물의 경우에도 같으므로, 저작권자의 저작물과 침해자의 저작물 사이에 실질적 유사성이 있는지를 판단할 때에도, 소재의 선택ㆍ배열 또는 구성에 있어서 창작적 표현에 해당하는 것만을 가지고 대비하여야 한다. 따라서 편집저작물에 관한 저작권 침해 여부가 문제 된 사건에서 저작권자의 저작물 전체가 아니라 그중 일부에 대한 침해 여부가 다투어지는 경우에는, 먼저 침해 여부가 다투어지는 부분을 특정한 뒤 저작물의 종류나 성격 등을 고려하여 저작권자의 저작물 중 침해 여부가 다투어지는 부분이 창작성 있는 표현에 해당하는지, 침해자의 저작물의 해당 부분이 저작권자의 저작물의 해당 부분에 의거하여 작성된 것인지 및 그와 실질적으로 유사한지를 개별적으로 살펴야 하고, 나아가 이용된 창작성 있는 표현 부분이 저작권자의 저작물 전체에서 차지하는 양적ㆍ질적 비중 등도 고려하여 저작권 침해 여부를 판단하여야 한다. 그리고 저작권법 위반의 형사사건을 담당하는 법원은 이와 같은 저작권 침해사건의 특성을 고려하여 석명권을 행사하여 검사로 하여금 침해 부분을 명확히 특정하도록 함으로써 피고인의 방어권 행사가 실질적으로 보장될 수 있도록 하여야 한다.

 

판결이유 발췌

피해자 교재 중 최소한 안전파트 부분인 ‘제5장 재해사례 및 안전대책’은 피해자 회사의 공소외 1, 공소외 2가 그들의 학식이나 건설현장 경험을 바탕으로 하여 건설업 기초안전보건교육이라는 목적에 적합하도록 나름대로의 방식에 따라 안전관리 조치, 재해사례 등에 관한 여러 자료와 정보들을 수집, 선별하고 구성하여 기술한 편집물로서, 제1심판결 별지 범죄일람표 순번 6의 ‘현장에서 발생하는 주요 재해유형’ 7가지를 제시한 뒤 이에 따라 재해유형 등을 총 6개의 하부목차로 구분하여 작성되었는데, 그중 제1심판결 별지 범죄일람표 기재 총 8면은 위와 같은 제5장의 전체 구성 내에서 편집자의 독창적인 편집방침 내지 창조적 개성에 따라 소재를 취사선택하였거나 그 취사선택된 구체적인 소재가 단순 나열이나 기계적 작업의 범주를 넘어 나름대로의 표현방법으로 배열ㆍ구성된 것이라고 볼 수 있어 편집저작물로서의 창작성을 인정할 수 있다

 

대법원 2012. 8. 30. 선고 2010다70520 판결

 

판시사항

[1]구 저작권법 제2조 제1호에서 정한 ‘저작물’의 요건인 ‘창작성’의 의미

 

[2] 국가고시나 전문자격시험의 수험서와 같은 실용적 저작물이 저작권법에 의하여 보호되는 창작물에 해당할 수 있는지 여부(한정 적극) 및 저작물 작성자의 창조적 개성이 발현될 여지가 없는 경우, 저작물에 관한 복제권 등 침해가 인정될 수 있는지 여부(소극)

 

[3] 원저작물이 전체적으로 보아 저작권법상 창작물에 해당하는 경우, 그 내용 중 창작성이 없는 부분에 대하여도 원저작물에 관한 복제권 등의 효력이 미치는지 여부(소극) 및 어문저작물에 관한 저작권침해소송에서 원저작물 중 일부가 복제되었다고 다투어지는 경우, 복제권 등의 침해 여부를 판단하는 방법

 

[4] 학술적 저작물에 담겨 있는 학술적 내용을 이용하였지만 창작성이 드러나 있는 구체적인 표현을 베낀 것은 아닌 경우, 복제권 등 침해가 인정되는지 여부(소극)

 

판결이유 발췌

한편 원저작물이 전체적으로 볼 때는 저작권법 소정의 창작물에 해당한다 하더라도 그 내용 중 창작성이 없는 표현 부분에 대해서는 원저작물에 관한 복제권 등의 효력이 미치지 않는다. 따라서 어문저작물에 관한 저작권침해소송에서 원저작물 전체가 아니라 그 중 일부가 상대방 저작물에 복제되었다고 다투어지는 경우에는, 먼저 원저작물 중 복제 여부가 다투어지는 부분이 창작성 있는 표현에 해당하는지 여부, 상대방 저작물의 해당 부분이 원저작물의 해당 부분에 의거하여 작성된 것인지 여부 및 그와 실질적으로 유사한지 여부를 개별적으로 살펴야 하고, 나아가 복제된 창작성 있는 표현 부분이 원저작물 전체에서 차지하는 양적·질적 비중 등도 고려하여 복제권 등의 침해 여부를 판단하여야 한다.

 

(중략)

 

학술적 저작물의 경우에 학술적 내용 자체는 누구라도 자유롭게 이용할 수 있어야 하는 이른바 아이디어의 영역에 속하고, 저작권의 보호대상은 그러한 내용을 담은 창작성 있는 표현에 한정되므로, 학술적 저작물에 담겨 있는 학술적 내용을 이용하더라도 창작성이 드러나 있는 구체적인 표현까지 베끼지 않는 한 복제권 등을 침해한 것으로 볼 수 없다

 

대법원 2014. 9. 4. 선고 2012다115625 판결

 

판결이유 발췌

따라서 어문저작물에 관한 저작권침해소송에서 원저작물 전체가 아니라 그 중 일부가 상대방 저작물에 복제되었다고 다투어지는 경우에는,  먼저 원저작물 중 복제 여부가 다투어지는 부분이 창작성 있는 표현에 해당하는지, 상대방 저작물의 해당 부분이 원저작물의 해당 부분에 의거하여 작성된 것인지 및 그와 실질적으로 유사한지 여부를 개별적으로 살펴야 하고, 나아가 복제된 창작성 있는 표현 부분이 원저작물 전체에서 차지하는 양적·질적 비중 등도 고려하여 복제권 등의 침해 여부를 판단하여야 한다

 

(중략)

 

피고들은 원심판결 별지 4 목록(침해인정부분) 기재 ‘무더기 1’부분에 포함되어 있는 같은 목록 기재 4-1과 5부분을 삭제하지 아니하고는 피고 서적 최신판을 복제, 배포, 판매하여서는 아니 되고, 원심판결 별지 4 목록(침해인정부분) 기재에 해당하는 부분을 삭제하지 아니하고는 그와 동일한 내용의 강의자료를 복제, 배포, 판매하거나 인터넷을 통하여 배포하여서는 아니 된다고 판단하였다

최근 작성일시: 2026년 11월 4일
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